Šis straipsnis atnaujintas atsižvelgiant į teisės aktų, teismų praktikos, Europos Komisijos, Viešųjų pirkimų tarnybos pozicijos pasikeitimus ir parengtas remiantis 2020 m. 49 straipsniu.
Ketinimo protokolas yra svarbus dokumentas, ypač viešųjų pirkimų srityje, kai tiekėjai siekia įrodyti savo kvalifikaciją ir pajėgumus. Šiame straipsnyje aptarsime, kaip veikia rėmimasis kitų ūkio subjektų pajėgumais, kokie yra teisiniai aspektai ir pateiksime pavyzdžių, kaip šis mechanizmas gali būti taikomas praktikoje.
Ketinimų protokolo pasirašymas Vilniaus miesto savivaldybėje. Šaltinis: vilnius.lt
Rėmimasis Kitų Ūkio Subjektų Pajėgumais: Bendrieji Aspektai
Pirma, komentuojamoje teisės normoje bendrai įtvirtinta aptariama tiekėjų teisė. Antra, VPĮ 49 straipsnio 1 dalyje nustatyta, kad forma (pagrindas), kuria ši teisė gali būti realizuojama, neturi teisinės reikšmės, t. y. Taigi, pagal VPĮ 49 straipsnio 1 dalį tiekėjas turi teisę remtis trečiųjų asmenų pajėgumais, siekdamas pagrįsti kvalifikacijos atitiktį. Ši teisės norma aiškintina plačiai. Jos tikslas yra sudaryti maksimalias galimybes tiekėjams įrodinėti savo kvalifikacijos atitiktį. Komentuojama nuostata į rašytinę teisę perkeliamos taisyklės, ESTT suformuotos minėtose Ballast Nedam, Hostl Italia, Swm Costruzioni, Ostas celtnieks ir kitose bylose.
Kada Galima Remtis Kitų Ūkio Subjektų Pajėgumais?
Tiekėjas turi teisę remtis kitų ūkio subjektų pajėgumais, kad atitiktų:
- Pirkimo dokumentuose nustatytą reikalavimą turėti specialų leidimą arba būti tam tikrų organizacijų nariu pagal VPĮ 47 straipsnio 2 dalies nuostatas.
- Nustatytus finansinio ir ekonominio pajėgumo reikalavimus pagal VPĮ 47 straipsnio 3 dalies nuostatas, pavyzdžiui, dėl vidutinių metinių pajamų, kritinio likvidumo koeficiento ir pan.
- Techninio ir profesinio pajėgumo reikalavimus pagal VPĮ 47 straipsnio 6 dalies nuostatas, pavyzdžiui, dėl tinkamai įvykdytos panašios pirkimo sutarties, specialisto kvalifikacijos ir pan.
Taigi, suformuota bendra taisyklė, kad iš esmės nėra tokių pajėgumų, kurių kitas ūkio subjektas negalėtų perduoti tiekėjui.
Tiekėjams taip pat nedraudžiama sumuoti įvairių ūkio subjektų pajėgumų tam, kad šie atitiktų konkrečius reikalavimus, t. y.
Kita vertus, tiekėjui nepakanka tik nurodyti pasiūlyme bet kokį ūkio subjektą, kurio pajėgumais tiekėjas remiasi.
VPĮ 49 straipsnio 3 dalyje įtvirtintos pareigos tiekėjams, jeigu jie siekia remtis kitų ūkio subjektų pajėgumais. Ūkio subjektų rėmimosi faktas, priešingai nei pats jų pajėgumas, nėra objektyvi kategorija, kurią galima tikslinti pagal VPĮ 45 straipsnio 3 dalies nuostatas. Perkančiosios organizacijos informavimui nėra keliami jokie specialūs reikalavimai. Paprastai kitų ūkio subjektų pasitelkimas gali būti išviešintas pasiūlymo (paraiškos) formoje, tiekėjo EBVPD, pasiūlyme pateikiant susitarimą su kitu ūkio subjektu ar kitą atitinkamą dokumentą, nurodant kitą ūkio subjektą, pavyzdžiui, specialistų sąraše, pateikiant kitų ūkio subjektų kvalifikaciją įrodančius dokumentus ir pan. VPĮ 49 straipsnio 3 dalies reikalavimas turi būti aiškinamas kartu su VPĮ 49 straipsnio 1 dalimi, t. y. tiekėjas neribojamas, kokia forma gali pasitelkti kitų ūkio subjektų pajėgumus, tačiau turi pateikti tai įrodantį dokumentą.
Preliminarus susitarimas dėl darbo teisinių santykių sukūrimo yra leistina priemonė, kuria tiekėjai gali įrodinėti teisės rengti darbo projektą turėjimą[31]. Tiekėjo vienašališkai surašytas ir pasirašytas ketinimų protokolas yra tik vienašalis dokumentas, t. y. jame įtvirtinta vien tik darbdavio valia ateityje sukurti darbo teisinius santykius, nors darbo sutartis yra dvišalis sandoris. Tiekėjai, norėdami įrodyti teisę parengti darbo projektą, kurį ateityje vykdytų įdarbintas projekto vadovas, perkančiajai organizacijai privalėjo pateikti dvišalį savo ir būsimo darbuotojo susitarimą dėl darbo santykių sukūrimo ateityje, kuriame būtų aiškiai įtvirtinta abiejų šalių valia sudaryti darbo sutartį ir bent minimalios jos sąlygos, kurios leistų perkančiajai organizacijai objektyviai įvertinti, ar tiekėjas realiai galės remtis šio specialisto pajėgumais pirkimo sutarties vykdymo metu.
Naujausia viešųjų pirkimų Lietuvos teismų ir Europos Sąjungos Teisingumo Teismo praktika, 2 dalis
Ribojimai ir Įpareigojimai
VPĮ 49 straipsnio 2 dalis taikoma tuomet, kai perkančioji organizacija nustato konkrečius kvalifikacijos reikalavimus: jeigu pirkimo dokumentuose reikalaujama išsilavinimo, profesinės kvalifikacijos ar profesinės patirties. Taigi VPĮ 49 straipsnio 2 dalyje įtvirtinta, kokiu būdu taikomas nurodytas ribojimas, t. y. nustatomas įpareigojimas, kad ūkio subjektas, kurio pajėgumais remiamasi, pirkimo sutarties vykdymo metu perkančiosios organizacijos naudai faktiškai suteiktų paslaugas, atliktų darbus, kuriems reikia jų turimų pajėgumų. Taigi įstatyme įtvirtinti atvejai, kai rėmimasis kito subjekto pajėgumu lemia privalomą tokio subjekto pasitelkimą, jo įtraukimą į tiesioginį ar netiesioginį santykį su perkančiąja organizacija. Taip įtvirtinamas privalomas ūkio subjektų bendradarbiavimas, vykdant pirkimo sutartį. Tai reiškia, kad tiekėjui tinkamai nepagrindus, kad kitas ūkio subjektas ne tik leidžia remtis jo kvalifikacija, bet ir pats vykdys pirkimo sutarties dalį, perkančioji organizacija privalo konstatuoti, kad tokio ūkio subjekto pasitelkimas netinkamas ir tiekėjas neatitinka kvalifikacijos reikalavimo.
Kvalifikacijos reikalavimai, dėl kurių perkančioji organizacija gali taikyti ribojimus, t. y. Toks įpareigojimas reiškia, kad ūkio subjektas negali tik formaliai dalyvauti pirkimo procedūrų etape, t. y. tik pateikti kvalifikaciją pagrindžiančius dokumentus, o vėliau tiesiogiai nebedalyvauti, vykdant pirkimo sutartį. Kitaip tariant, komentuojama teisės norma suteikiama teisė remtis trečiojo asmens pajėgumu su sąlyga (jeigu perkančioji organizacija to reikalauja), kad pastarasis asmuo pats betarpiškai vykdytų atitinkamą pirkimo sutarties dalį, kuriai jis suteikia savo pajėgumą pirkimo dalyviui. VPĮ 49 straipsnio 2 dalyje yra įtvirtintas reikalavimas dėl tiesioginio subjekto, kurio pajėgumu remiamasi, įrodinėjant kvalifikacijos atitiktį, įtraukimo vykdant paslaugų ar darbų pirkimo sutartis.
ribojamas pajėgumų sumavimas, t. y. yra tokių darbų ir (ar) paslaugų, kuriems dėl jų ypatybių reikalingi tam tikri pajėgumai, kurių neįmanoma pasiekti sujungus mažesnius kelių ūkio subjektų pajėgumus. Toks ribojimas sumuoti pajėgumus įtvirtintas, kadangi numatoma, kad ūkio subjektų bendradarbiavimas neužtikrins pirkimo sutarties vykdymo pagal keliamus standartus[22]. Perkančioji organizacija vykdo informacinių sistemų diegimo sveikatos priežiūros įstaigose pirkimą. Pirkimas buvo suskirstytas į tris dalis pagal sveikatos priežiūros įstaigas. Bendra informacinė sistema yra skirta konkrečios ligoninės administracijos ir medicinos dalims. Pirkimo sutartis sudaroma dėl standartinės programinės įrangos, kurią, vykdydamas šią pirkimo sutartį, ūkio subjektas turi pristatyti, instaliuoti ir sukonfigūruoti. Be kitų, keliamas kvalifikacijos (profesinio pajėgumo) reikalavimas būti įvykdžius panašią pirkimo sutartį, t. y. įdiegus informacinę sistemą ligoninės administracijos ir kartu medicinos dalyse.
ribojamas pajėgumų perdavimas, t. y. ypatingomis aplinkybėmis, atsižvelgiant į konkretaus pirkimo pobūdį ir tikslus, trečiasis subjektais negali dalyviui tik perduoti savo pajėgumų, kurie būtini tam tikrai pirkimo sutarčiai (ar jos daliai) įvykdyti. Savivaldybės administracija vykdo savivaldybės gatvių valymo žiemos ir vasaros sezonu paslaugų pirkimą. Keliamas kvalifikacijos (profesinio pajėgumo) reikalavimas - būti įvykdžius panašią pirkimo sutartį dėl gatvių valymo žiemos sezono metu. Tiekėjas tam, kad atitiktų kvalifikacijos reikalavimą rėmėsi kito ūkio subjekto įvykdyta pirkimo sutartimi, t. y. kitas ūkio subjektas kitoje savivaldybėje, esančioje už 100 km nuo savivaldybės administracijos vykdančios pirkimą, vykdė panašią pirkimo sutartį. Kitas ūkio subjektas įsipareigojo teikti konsultacijas, darbuotojų mokymus, tačiau pats neįsipareigojo atlikti gatvių valymo darbų. Faktinis dalies pirkimo sutarties vykdymo perdavimas kitam ūkio subjektui, be kita ko, turi atitikti VPĮ 49 straipsnio 7 dalies reikalavimą, kad esmines perkančiosios organizacijos aiškiai nurodytas užduotis privalo atlikti pats tiekėjas, o ne pasitelkiamas kitas ūkio subjektas (detaliau žiūrėti VPĮ 49 straipsnio 7 dalies komentarą). Perkančioji organizacija vykdo tvarkomųjų statybos ir tvarkomųjų paveldosaugos darbų pirkimą. Pirkimo sąlygose perkančioji organizacija nurodė, kad esminės užduotys, susijusios su tvarkomaisiais paveldosaugos darbais, t. y. archeologinių ir polichrominių tyrimų atlikimas, turi būti atliktos paties tiekėjo. Šioms dalims negali būti pasitelkiamas kitas ūkio subjektas.
Konkretaus Pavyzdžio Analizė
Seimo Valstybės valdymo ir savivaldybių komiteto 2019 m. lapkričio 5 d. posėdyje svarstytas Sodininkų bendrijų įstatymo Nr. IX-1934 2, 6, 7, 8, 11, 12, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 21, 22, 24, 27 straipsnių ir penktojo skirsnio pavadinimo pakeitimo ir Įstatymo papildymo 22(1) straipsniu įstatymo projektas.
Svarstant pasiūlymus Sodininkų bendrijų įstatymo pakeitimams, nutarta nepritarti Seimo kanceliarijos Teisės departamento siūlymui nereglamentuoti sodininkų kelių pločio, nes dauguma sodininkų kelių pagal jų faktinį plotį neatitinka Kelių įstatyme keliamų reikalavimų ir tokių kelių platinimas būtų komplikuotas bei, vertinant šalia jų susiformavusią sklypų struktūrą, užsitęstų neribotą laiką.
Komiteto nuomone, „projekte siūlomos nuostatos, susijusios su sodininkų kelių perdavimo savivaldybėms reglamentavimu, nustatant perdavimo ir registravimo Nekilnojamo turto registre tvarką, sąlygas, bei prioritetus. Ketinimo protokolai reguliuoja savivaldybės ir sodininkų bendrijos susitarimų dėl kelių perdavimo savivaldybei tvarką.
Bendrijos su savivaldybėmis pasirašo ketinimo protokolus dėl savivaldybėms perduotinų kelių (gatvių) užimamų žemės sklypų suformavimui, perdavimui ir perėmimui reikalingų parengiamųjų darbų atlikimo sąlygų. Kelių (gatvių) registravimas Nekilnojamojo turto registre vykdomas Vyriausybės nustatyta tvarka.
Vilniaus miesto savivaldybės pavyzdys
Spalio 28 d. Vilniaus miesto savivaldybė ir Tarptautinio švietimo grupė iš Cambridge University Press & Assessment (Cambridge International Education) pasirašė ketinimų protokolą (angl. Memorandum of Understanding). Pagal jį įtvirtinamas abiejų pusių bendradarbiavimas, siekiant stiprinti kokybiško tarptautinio švietimo plėtrą Vilniuje.
Cambridge programos įgyvendinimas Balsių progimnazijoje yra iššūkis kurį priėmėme visi kartu, prisiimdami atsakomybę eiti tarptautiniu keliu, ugdant asmenybes gebančias bendradarbiauti daugiakultūrėje visuomenėje bei galimybė ateityje sėkmingai konkuruoti tarptautinėje erdvėje.
tags: #ketinimo #nuomoti #protokolas